США приравняли ICO к IPO
25 июля 2017 года Комиссия по ценным бумагам и биржам США (КЦББ) опубликовала отчет по результатам расследования дела в области публичного размещения токенов (ICO) децентрализованной автономной организации The DAO, в котором сделала ряд важных выводов по правовому регулированию ICO.
Комиссия указала, что законодательство о ценных бумагах, включая Securities Act 1933 года и Securities Exchange Act 1934 года, в зависимости от фактических обстоятельств дела может распространяться на сделки с криптовалютами.
Федеральное законодательство применяется во всех случаях реализации ценных бумаг в США – независимо от технологии их размещения и способа оплаты. В рамках дела The DAO на токены, размещаемые путем ICO, также был распространен правовой режим ценных бумаг.
По законодательству Штатов понятие «ценная бумага» включает в себя «инвестиционный контракт», под которым понимается любое вложение капитала с целью получения прибыли, зависящей от предпринимательских или управленческих способностей третьих лиц. В качестве такого инвестиционного контракта были квалифицированы токены The DAO.
В контексте рассмотренного КЦББ дела The DAO возникают следующие важные выводы:
вложение капитала не ограничивается перечислением денежных средств, поскольку токены приобретались за криптовалюту ETH;
указание в промоматериалах на возможность получения прибыли инвесторами в будущем является достаточным основанием для определения цели вложения средств;
формирование прибыли значительно зависит от действий третьих лиц, так как инвесторы не имели реальной возможности влиять на решения по распоряжению средствами организации;
децентрализованная автономная организация, не являющаяся юридическим лицом, подпадает под правовой статус эмитента ценных бумаг.
В случае признания токенов (иных «цифровых активов») ценными бумагами эмитент должен либо получить соответствующий статус, либо структурировать свою деятельность так, чтобы подпасть под предусмотренные законом исключения.
КЦББ также выпустила бюллетень для потенциальных участников ICO. Особое внимание инвесторам следует обратить на следующее:
бизнес-план и концепция (white-paper) проекта;
план расходования привлеченных средств;
права, предоставляемые токеном.
Таким образом, квалификация токенов в качестве ценных бумаг в каждом конкретном случае будет зависеть от фактических обстоятельств и усмотрения КЦББ. Вместе с тем широко сформулированные признаки ценной бумаги (инвестиционного контракта), примененные к токенам The DAO, характерны для подавляющего числа токенов, размещаемых путем ICO.
Представляется, что позиция КЦББ будет способствовать распространению правового режима ценных бумаг на большинство ICO в США. Это приведет к росту издержек и снижению активности на рынке. Очевидно, что в такой ситуации юрисдикции, в которых законодательная база уже существует (Япония) либо находится на финальной стадии разработки (Сингапур, Швейцария), могут стать более привлекательными для организации и проведения ICO.