Новое в регулировании финансовых сделок: законопроект о внесении изменений в Гражданский кодекс
7 октября 2009 года решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства была одобрена Концепция развития гражданского законодательства. В соответствии с Концепцией Государственной Думой был принят в первом чтении законопроект № 47538-6, который для целей дальнейшего рассмотрения был разбит на несколько законопроектов. Проект Федерального закона № 47538-6/10 «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (Законопроект)[1] был одобрен Государственной Думой в третьем чтении 14 июля 2017 года и передан на рассмотрение в Совет Федерации. Предполагается, что Законопроект вступит в силу с 1 июня 2018 года.
В результате принятия Законопроекта законодательное регулирование финансовых сделок, сделок M&A, венчурных сделок существенно изменится. Многие изменения назрели достаточно давно, участники рынка фактически использовали заменители таких инструментов либо были вынуждены проводить сделки под иностранным правом. Описанные в Законопроекте изменения, безусловно, потребуют более детального анализа достоинств и возможных замечаний.
В рамках нашего краткого обзора мы обозначим ключевые изменения, среди которых:
новеллы в регулировании договора займа;
уступка прав требований по договорам, заключаемым на торгах;
договор условного депонирования (эскроу);
новые виды банковских счетов и публичный депозитный счет;
изменения в регулировании банковских вкладов;
изменения в расчетах по аккредитиву.
Заем
Регулирование договора займа претерпело следующие существенные изменения.
|
До принятия Законопроекта |
По Законопроекту, после 01.06.2018 |
|
Договор реальный, т. е. считается заключенным с момента передачи предмета займа (п. 1 ст. 807 ГК РФ) |
Договор остается реальным в качестве исключения для ситуаций, когда заимодавцем является гражданин. Во всех остальных случаях договор будет признаваться заключенным с момента достижения согласия сторон по всем существенным условиям договора (консенсуальным). Обращаем Ваше внимание, что в соответствии с устоявшейся судебной практикой суд отказывает заемщику в удовлетворении аналогичных требований по кредитным договорам, поясняя, что надлежащим способом защиты в такой ситуации является возмещение убытков[2]. |
|
Предметом договора могут являться деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками. |
Более подробно определен предмет займа, в частности путем прямого указания на возможность передачи в качестве предмета займа ценных бумаг (п. 1 ст. 807 ГК РФ). Представляется, что вопрос с возвратом по договору займа ценных бумаг «таких же ценных бумаг» потребует определения квалифицирующих признаков в судебной практике, по которым ценные бумаги будут признаваться «такими же». |
|
Право отказа от договора займа законодательно прямо не закреплено (за исключением правила п. 2 ст. 310 ГК РФ). |
Предусмотрена возможность одностороннего отказа от исполнения договора для каждой из сторон. Для заимодавца – в случаях, когда обстоятельства свидетельствуют о том, что предоставленный заем не будет возвращен в срок (п. 3 ст. 807 ГК РФ) (применимо для консенсуального договора займа), и при нарушении заемщиком условия о целевом использовании займа (п. 2 ст. 814 ГК РФ). Для заемщика, по общему правилу, односторонний отказ возможен только до момента передачи предмета займа (либо до установленного срока передачи предмета займа) (п. 3 ст. 807 ГК) (применимо для консенсуального договора займа). |
|
При отсутствии в договоре условия о процентах их размер определяется ставкой банковского процента в месте жительства (нахождения) заимодавца. |
Размер процентов по умолчанию определяется ключевой ставкой Банка России (п. 1 ст. 809 ГК РФ). Законодательно закреплена возможность установления как фиксированных, так и плавающих процентов по договору займа (п. 2 ст. 809 ГК РФ). |
|
ГК РФ не определен размер «ростовщических» процентов. |
«Ростовщическими» процентами будут считаться такие, сумма которых превышает в 2 и более раза обычно взимаемые в подобных случаях (п. 5 ст. 809 ГК РФ). Норма не распространяется на отношения между гражданином-заемщиком и заимодавцем – юридическим лицом, не осуществляющим профессиональную деятельность по предоставлению потребительских займов. Это ограничение не совсем понятно. |
|
Оспаривание займа по безденежности (ст. 812 ГК РФ). |
Поскольку в редакции Законопроекта заем предполагается, как правило, в качестве консенсуального договора, оспаривание займа по безденежности, вероятно, актуально только для договоров между физическими лицами (реальный договор займа). |
Уступка прав требования по договорам, заключаемым на торгах
Законопроектом предусматривается исключение из действующего в настоящее время правила о полном запрете уступки прав победителя торгов (если договор по закону заключается только на торгах): появляется возможность передавать требования по денежному обязательству, вытекающему из соответствующего договора.
Данное исключение представляется оправданным в том числе и с учетом недавней позиции[3] Верховного Суда РФ, выраженной им в деле по государственному контракту: было отмечено, что ГК не позволяет победителю торгов уступать права и переводить долг, если по закону заключить договор можно только на торгах, однако уступки денежного требования этот запрет не касается. Когда заказчик исполняет обязательства по оплате, личность кредитора не имеет для него существенного значения.
Хотелось бы отметить, что предоставляемая Законопроектом возможность уступки денежных требований по договорам, заключаемым на торгах, положительно скажется и на развитии сделок с облигациями с залоговым обеспечением, когда в качестве предмета залога могут выступать в том числе и права требования по таким договорам (государственным контрактам).
Эскроу
Отношения по счету эскроу были ранее урегулированы в рамках Федерального закона от 21.12.2013 № 379-ФЗ о внесении изменений в ГК РФ, который вступил в силу с 1 июля 2014 года.
Законопроект уточнил ряд моментов, в частности, что права на денежные средства на счете эскроу до даты наступления указанных в договоре событий принадлежат депоненту, а после – бенефициару. Уточнено, что не допускается наличие иных денежных средств на счете (п. 2 ст. 860.8 ГК РФ), имеющиеся средства свободны от требований третьих лиц к депоненту или бенефициару (п. 4 ст. 860.8 ГК РФ).
Также предусмотрено субсидиарное применение к отношениям по счету эскроу норм, регулирующих условное депонирование (эскроу).
Договор условного депонирования (эскроу) (глава 47.1 Законопроекта) дополнил введенные ранее нормы по счету эскроу и в совокупности с ними урегулировал на уровне ГК РФ гибкий и необходимый механизм для расчетов по сделкам M&A и иным сделкам.
По договору условного депонирования, заключаемому между депонентом, бенефициаром и эскроу-агентом, передается имущество, являющееся предметом основного договора, от депонента эскроу-агенту, который в свою очередь обязан обеспечить его сохранность и передать бенефициару при возникновении оговоренных сторонами оснований (как правило, исполнении бенефициаром основного договора).
Договор является срочным (не более 5 лет), объектом депонирования могут быть движимые вещи (деньги, документарные ценные бумаги, документы), бездокументарные ценные бумаги, безналичные денежные средства. За исключением случаев, когда предметом договора являются безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги, договор подлежит обязательному нотариальному удостоверению. В случаях же, когда предмет договора – безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги, видимо, «гарантом действительности» заключенного договора выступают соответственно банк и реестродержатель.
Достаточно подробно урегулирован процесс исполнения договора, депонирование вещей, в том числе бездокументарных ценных бумаг.
Также прописана защита депонированного имущества от требований третьих лиц к депоненту и эскроу-агенту. При этом исключение из этого правила, указанное в п. 2 ст. 926.7, видится не совсем логичным.
В случае если эскроу-агент не является банком, для целей расчетов возможно использовать номинальный счет. Номинальный счет (также введен в использование Федеральным законом от 21.12.2013 № 379-ФЗ) – банковский счет, открываемый владельцу счета для совершения операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому лицу – бенефициару.
В части регулирования номинального счета никаких существенных изменений не произошло.
Банковские счета
Кратко о новых видах банковских счетов
Законопроектом предусматриваются новые виды банковских счетов:
совместный счет
Законопроект вводит возможность открытия счета несколькими клиентами. При этом:
Конструкция совместных счетов в настоящая время распространена и успешно практикуется за рубежом. Представляется, что такие счета позволят в упрощенном порядке проводить операции по распоряжению общими средствами как супругов, так и людей, между которыми существует определенный уровень доверия.
счет в драгоценных металлах
По договору банковского счета в драгоценных металлах банк обязуется принимать и зачислять поступающий на счет драгоценный металл, а также выполнять распоряжения клиента о его перечислении на счет, о выдаче со счета драгоценного металла того же наименования и той же массы либо о выдаче на условиях и в порядке, которые предусмотрены договором, денежных средств в сумме, эквивалентной стоимости этого металла.
В настоящий момент схожая операция проводится через обезличенные металлические счета, однако ее специальное регулирование осуществляется не законодательно, а через акты[4] Банка России. Представляется, что с введением уже на законодательном уровне данного вида счета потребуется и корреспондирующее ему регулирование на уровне Банка России.
публичный депозитный счет, чьи особенности мы рассмотрели ниже более подробно.
Публичный депозитный счет
Договором публичного депозитного счета признается соглашение, по которому банк обязуется зачислять денежные средства, поступающие от должника, в пользу бенефициара. При этом владельцем счета выступают органы и лица, которые в силу прямого указания в законе могут принимать денежные средства в депозит (суды, нотариусы, службы судебных приставов и другие).
Депозитный счет может быть открыт в российской кредитной организации, величина капитала которой составляет не менее 20 млрд рублей. В случае если величина капитала банка становится меньше, закон обязывает владельца счета закрыть публичный депозит и перечислить средства в другую кредитную организацию, полностью отвечающую вышеуказанным требованиям. Также установлены особые правила замены владельца публичного счета: перевод обязанностей по ведению счета должен осуществляться исключительно на законной основе.
Также устанавливаются жесткие ограничения по распоряжению денежными средствами на публичном депозитном счете. Во-первых, банк может совершать операции только по распоряжению владельца счета. Во-вторых, операции ограничиваются перечислением, выдачей и возвратом денежных средств (п. 1 ст. 860.12 ГК РФ). В-третьих, арест, приостановление операций и взыскание на средства в счет долгов владельца счета, депонента или бенефициара не допускаются (п. 1 ст. 860.14 ГК РФ).
Практическая обоснованность введения такого института очевидна. Однако необходимо будет проработать детальный механизм его работы.
Банковские вклады
Законопроект предусматривает ряд изменений в регулировании банковских вкладов. Одним из них является разграничение сертификатов, удостоверяющих сумму вклада, внесенного в банк, на сберегательный и депозитный.
|
|
Сберегательный сертификат |
Депозитный сертификат |
|
Владелец |
Физическое лицо (в том числе индивидуальный предприниматель) |
Юридическое лицо |
|
Ограничение на досрочное получение вклада |
Законопроект предусматривает возможность выдачи банком сертификата, условия которого указывают на отсутствие у вкладчика права на получение вклада по его требованию. |
|
|
Условия обездвижения |
Сертификаты могут выдаваться на условиях обездвижения, при этом в случае их обездвижения они не выдаются на руки владельцам и права владельцев на них подлежат закреплению в одном сертификате, реквизиты которого устанавливаются Банком России. |
|
Аккредитив
В отношении регулирования аккредитива было внесено несколько точечных, но вполне существенных изменений.
|
До принятия Законопроекта |
По Законопроекту, после 01.06.2018 |
|
Аккредитив по умолчанию считался отзывным, если иное не было указано в договоре. |
По умолчанию аккредитив теперь будет считаться безотзывным, что соответствует Унифицированным правилам и обычаям для документарных аккредитивов (Публикация МТП № 500). |
|
Переводной аккредитив не был предусмотрен. |
Введена новая для ГК РФ форма переводного (трансферабельного) аккредитива, по которому у получателя средств имеется возможность указать одного или нескольких вторых получателей, которым должно производиться исполнение. Договором может быть предусмотрено требование о предоставлении определенных документов такими вторыми получателями. На отношения по переводному аккредитиву не распространяются нормы пар. 1 гл. 24 ГК РФ о переходе прав кредитора. |
|
Положение отсутствовало. |
Впервые предусмотрено, что подтверждающий банк может быть иным, чем исполняющий банк (ст. 870 ГК РФ). |
|
Банк-эмитент нес ответственность только перед плательщиком. |
Изменена ответственность банков по аккредитиву, банк-эмитент и подтверждающий банк теперь несут солидарную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение непосредственно перед получателем средств (п. 1 ст. 872 ГК РФ). |
Краткие выводы
Одобренный Законопроект, очевидно, без изменений будет подписан Президентом РФ в самое ближайшее время. Многие из изменений являются давно ожидаемыми и необходимыми для гибкого регулирования отношений сторон, в первую очередь в предпринимательской деятельности.
Тем не менее, как было отмечено, ряд положений Законопроекта и вопросы в связи с их применением на практике будут зависеть от:
позиции судов, выраженной в соответствующей судебной практике (прежде всего это касается положений о договоре займа);
дополнительного регулирования со стороны Банка России (в том числе по вопросам использования новых конструкций счетов).
[1] Подробнее: http://asozd.duma.gov.ru/main.nsf/(Spravka)?OpenAgent&RN=47538-6.
[2] Пункт 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 147.
[3] Определение Верховного Суда РФ от 20.04.2017 по делу № 307-ЭС16-19959 (http://www.supcourt.ru/stor_pdf_ec.php?id=1535968).
[4] Положение Банка России от 01.11.1996 № 50.